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劳务外包的“美”与不足

发布时间:2019-07-11 13:42

外包制也可以说是一种舶来品,国外早已有之。劳务外包与劳务派遣不同,劳务外包不是用工形式,其法律定性为“业务承揽”,是指企业将公司内的部分业务或职能工作内容发包给外包机构,由其自行安排人员按照企业的要求完成相应的业务或职能工作内容。在劳务外包法律关系中,外包单位和发包单位建立合同关系,受《民法通则》和《合同法》调整,而外包单位和员工之家存在雇佣关系,受《劳动法》和《劳动合同法》调整。

长春劳务外包
 
过去一直是劳务派遣制包打天下,但随着现在劳务派遣监管日趋严格以及只能定位于“三性”(临时性、辅助性和可替代性)的要求,许多企业不得不转向其他方式控制成本,劳务外包在降低用工成本方面逐渐凸显出其优越性,备受青睐,其优势主要体现在以下方面:
 
1、不需同工同酬,可压缩用工成本。劳务外包费用标准与承揽业务量、业务完成情况挂钩,发包单位并不支付劳务报酬,外包工与本单位员工无同工同酬的规定。外包单位选择性多,竞争激烈,一般大型外包项目会采取招投式寻找外包单位,可大大提升议价空间,压缩外包费用和延长付款周期,降低外包企业成本。
 
2、降低经营管理成本。发包单位可以将原本应由自身处理的一般性业务或者服务的辅助环节交给外部专业公司和服务商完成,以便降低企业经营管理成本,将自身核心能力集中关注于体现本企业竞争优势的活动中,从而不断增强其可持续发展和核心竞争的能力。
 
3、减少社保成本支出。社保税征政策已在逐步实施,企业合法足额缴纳社保势在必行,以上海为例每多发100元工资,需要额外增加30%的社保成本和7%的公积金,实际支出137元。而劳务外包单位多数良莠不齐,注册成本较低,可以通过多种打擦边球方式降低社保成本。
 
4、满足短期、快速和临时用工需求,降低招聘、解聘成本。一些餐饮、制造等企业淡旺季明显,在旺季短期用工需求激增,在起初大量招聘及旺季结束后大量解聘员工,将产生较高人事成本如招聘广告支出、解聘时支付经济补偿金等,而是用劳务外包可以解决这一问题,外包期满结束合作即可,无额外成本。
 
5、异地用工方便,减少注册企业成本。
 
劳务外包好处多多,看似很美好,但其实也使得发包单位面临极大的法律风险:
 
1、正规的外包单位少,拖欠工资、挪用社保等侵害员工利益行为经常发生。
 
虽然员工与发包单位无劳动关系,一旦外包单位老板跑路、大量拖欠员工工资甚至将社保挪作他用,不但发包业务烂尾,发包单位会成为众矢之的,陷入舆论旋涡,面临经济和名誉的双重损失。
 
2、外包单位风险承受能力弱,拖累发包单位。
 
市面上不知名的外包单位多位皮包公司,并无实际有价值的资产,在发生员工工伤、解聘员工及社保稽查面临补偿或赔偿时,外包公司并无支付能力,只能消极应对甚至失联,最终员工及家属的矛头会对准发包单位。
 
3、最关键的是,外包单位的工伤赔偿并不能代替发包单位的侵权责任。
 
根据《最高院关于人损赔偿司法解释》规定,依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者,因工伤事故遭受人身损害,劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的,告知其按《工伤保险条例》的规定处理。按此规定,本单位员工发生工伤后,只要用人单位或社保基金承担工伤赔偿责任即可,用人单位不会因为在工伤中存在过错(如设备不合格、指示有误造成工伤事故发生)而再额外承担人身侵权损害赔偿责任,用人单位只要足额缴纳社保,工伤赔偿大部分费用均有社保基金承担,为企业大大“减负”。
 
劳务外包则不同,员工在工作时因为发包单位存在过错导致受伤,此时员工不但可以向外包单位或社保基金主张工伤赔偿,也可同时向发包单位主张人身损害赔偿。一般情况下,发包单位在支付给外包单位的服务费中会将社保因素纳入在内,也就是说,发包单位支付了工伤的成本但是没办法规避工伤的法律责任。以近期长宁区法院公布了一起裁判文书为例,派驻商场的电梯保洁工小张的左脚被自动扶梯“咬”断,落下终身残疾。长宁区法院经公开开庭审理认为,涉案事故的主要原因在于小张自身,但购物中心存在对维保单位维保过程监督不力的过错,酌定对小张的实际损失承担12%的责任;判决以某大型购物中心(发包单位)、保洁服务公司(承包单位)和电梯公司为共同被告的健康权纠纷案,除可申请工伤保险待遇外,小张另获赔23.8万余元,其中大型购物中心承担12.2万元。
 
4、劳动稽查风险。一旦被人社部门认定为劳务外包属“假外包”“真派遣”,将面临行政处罚和整改的风险。
 
面对劳务外包的“美中不足”,发包单位如何规避前述风险呢?
 
张律师建议如下:寻找正规的专业外包服务单位,对外包单位发放薪资、社保登记和缴纳的过程进行监督管理,一旦发现拖欠薪资、社保挪用等情形第一时间要求外包单位予以整改。对于高风险、操作要求高的岗位,切实做好技术指导和培训,严格审查上岗人员的个人资质,并对相关岗位充分提供安全生产条件,有条件者可以考虑购买商业保险抵御风险。

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